Задаток авансу рознь
27.06.2012
Аванс и задаток. Следует четко уяснить: аванс не обеспечивает исполнения договора. Аванс, в отличие от задатка, это просто вид платежа. Когда необходимо передать часть суммы «вперед».
Это может быть необходимо для покрытия неких расходов, для приобретения чего-то необходимого, оказания услуги и т.п. Впоследствии лицо доплачивает оставшуюся часть. И в случае отказа второй стороны максимум, на что можно рассчитывать – возвращение переданной суммы.
Задаток, в отличие от аванса, прямо определен законом, как действие, подтверждающее заключение договора и обеспечивающее его исполнение. Знакомая многим формула «отказался тот, кому дали – возврат в двойном размере, а если отказался тот, кто дал – деньги не возвращаются» работает только в случае, если был оформлен задаток. Причем исключительно в письменной форме. К авансу эти правила не относятся.
В данном вопросе очень важно абсолютно точно использовать правильные формулировки. Ведь закон четко предусматривает, что в случае наличия любых сомнений в определении платежа - уплаченная сумма считается авансом. Обидно, когда вам не вернут деньги в двойном размере только потому, что вы сами использовали термин «аванс». Поэтому будьте максимально осторожны и грамотны в оформлении таких действий.
Неустойка. С одной стороны людям известно, что неустойка - это некий штраф за то, что в отношении них нарушили какое-то положение договора. Концептуально это верно. Но есть множество моментов, которые на практике игнорируются, а зря.
Во-первых, размер неустойки может превышать размер убытка. Например, если вам обещали поставить к определенному сроку воду в офис, но не сделали этого, то возможно указать, к примеру, что размер неустойки будет равен двойной стоимости воды. Это даст вам возможность быстро найти другого поставщика, пусть и более дорогого, и доплатить за скорую доставку воды.
Во-вторых, неустойка может быть не только в виде денег, но и в виде некой вещи. Возьмем тот же пример с водой: если вам в назначенное время доставили только три бака из шести, то неустойку можно взять в виде еще одного бака, и тогда вместо оставшихся трех вам должны завести четыре.
Если вы не воспользовались условием, при котором наступает право требовать неустойку, то позже сделать этого вы уже не сможете. Если вы примите услугу или исполнение обязательства второй стороны в неполном виде, но укажете на факт неполного исполнения позже, получить неустойку не удастся. Указывать на нарушение обязательств нужно именно в момент получения услуги.
Разумеется, что порядок расчета неустойки и то, в каком виде она будет взиматься, должны быть прописаны в вашем договоре. Не бойтесь максимально четко указывать все волнующие вас моменты, даже если вам говорят, что «это типовой договор и все его заключают».
Поручительство. Суть поручительства заключается в том, что другое лицо обязуется исполнить полностью или часть обязательств вашего должника. Причем важно то, что поручитель может появиться и без желания должника. Вполне законна ситуация, например, когда человек согласится вспахать вам поле вместо своего друга, которому вы заплатили деньги, и он… пропал.
Вернее всего определяться с поручительством заранее. В таких случаях вы имеете право изучить поручителя. Убедиться, что он в состоянии справиться с этой ролью. Если вам покажется его состоятельность сомнительной – вы имеете право отказать должнику.
При этом нужно помнить о трех важных нюансах. Когда наступает момент исполнения обязательства, вы можете требовать его как от должника, так и от поручителя, но не от обоих одновременно. Либо можно предусмотреть в договоре очередность обращения.
Закон предоставляет поручителю право впоследствии самому разобраться с «подопечным», взыскать с того расходы и прочее. Но к вам это относиться не будет.
Имейте в виду, что поручитель может гарантировать покрытие не всего обязательства, а только его части. Этот момент нужно заранее выяснять и оговаривать в договоре поручительства.
И наконец, не следует думать, что поручитель вам все сделает, все выплатит и все покроет. Закон дает право поручителю на возражения, встречные претензии и несогласия, которые могли быть у должника. Поручителя следует воспринимать как должника, который также может не согласиться с вашими доводами.
Поэтому если вас интересует поручительство, как способ обезопасить ваши отношения с кем-либо, воспринимайте это лишь как дополнительную экономическую гарантию. Ни в коем случае не относитесь к этому, как к автоматической чудесной гарантии или само собой разумеющейся оплате всего и вся.
Зачастую качество исполнения обещанного зависит от точности формулировок. Вы можете предусматривать какие угодно санкции и гарантии, но они начинают работать только тогда, когда фиксируется нарушение договоренностей. А если это сделать затруднительно, то тогда начинаются сложности.
***
Худшие формулировки, которые приводят к проблемам
На первом месте словосочетание «разумные сроки». Это один из самых конфликтных способов определения временных границ исполнения обязательств.
На втором месте - «и иные права/обязанности». Как правило, эта формулировка следует за неким перечнем. Но практика «отрытых списков» является очень опасной и напоминает ситуацию с котом в мешке. Поэтому следует либо четко указать перечень прав или обязанностей, либо, если таковых много, указать исключения. Например, «все, кроме».
И наконец, такие формулировки, как «обычное пользование» или «нормальный износ» и им подобные. Дело в том, что с учетом реалий сегодняшнего дня, очень сложно спорить «о нормальном». Законодательных положений, которые бы устанавливали «нормальность» - очень мало.
Вот пример из практики: человек взял в найм машину и пользовался ею два года. В договоре была речь о «нормальном использовании», но когда собственник получил машину обратно, он ужаснулся ее состоянию. Попытка взыскать неустойку встретила недоуменную реакцию водителя, бравшего машину в найм, он заявил, что в его понимании он обращался с машиной «даже очень нормально».
Поэтому рекомендуем использовать в договорах максимально конкретные формулировки и избегать всего неопределенного и субъективного.
